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私募股权基金领域本身是一个不断创新的领域,涉及的问题很多,监管政策也在调整和变化中,加之本人才疏学浅,本书疏漏和谬误之处定不在少。在阅读和操作中,敬请读者提出宝贵意见,请电邮至,不胜感谢。

本书从实务操作出发,对私募股权基金从搭建到退出各个流程,其管理规范、搭建模式、各类问题以及解决思路等方面进行了梳理,力求指导基金从业者从入门到渐次进阶。其中有关操作模型和法律文件,大多以作者的实例进行的调整和裁剪。学习过程中,也参考了相关的网络资源,同行先进丰硕的研究成果极大地丰富了笔者的知识储备,囿于网络的开源性,具体到文本细节,无法确定最初的原作者。如有读者对本书任何部分持有异议,请及时联系笔者处理。

《图解私募股权基金:法律实务操作要点与难点》共八个章节,从私募股权投资基金的概述入手,对研究对象进行界定和分类,介绍私募股权投资基金的渊源及当前的司法监管现状。从私募基金管理人开始,对登记实务中的重难点进行解析并提供实务范例参考。之后按照中国基金业协会的分类,对公司型、合伙型、契约型私募股权基金分门别类的介绍,对比分析其结构、内部治理及法律要点。接下来作者对私募股权基金在“募、投、管、退”中的常见法律实务问题进行展开和剖析,涉及私募股权基金从设立、运行到清盘全过程的方方面面。之后两个章节则是对私募股权基金与上市公司、政府引导基金两个重点类型进行介绍,探讨上市公司PE与政府引导基金的前沿问题。最后一个章节则是与私募基金有关的争议,对典型争议类型进行列举并讨论司法实践观点。全书框架结构十分完备,内容兼具私募股权基金领域的广度与研究深度。

上个世纪末,我与志宏律师一起在武学院攻读硕士学位。二十余年来,他一直深耕于证券与资本市场领域,同时担任多家上市公司常年法律顾问,对公司治理、企业风险管理具有丰富的经验。志宏律师不仅是一位业务精湛的实务型专业人士,同时格外注重观察、思考与积累,先后在核心刊物上发表《浅谈根本违约》《上市公司收购法律问题探析》《境外融资担保法律问题研究》等多篇学术论文,也兼任着清华大学法律硕士联合导师。本书突出的专业水准和出色的语言表达,更是凝聚着他多年的心血与智慧。这是法律人的本分与敬业,更是法律人的追求与境界。

本书的主要读者是私募股权基金的经理和从业者,以及从事基金事务的律师。在统一资管标准的大背景下,对银行、信托、证券等领域的参与者,亦有参考价值。私募股权基金的实务,体系庞大,操作复杂,对从业人员的综合素质要求较高。不仅需要对行业的整体研判,对细分市场的深刻洞察,而且需要熟练掌握投资领域的财务知识和法律技能。本书试图以律师的视角,从合规性出发,围绕“募、投、管、退”诸环节,全面详细剖析私募股权基金的操作实务。

图解私募股权基金:法律实务操作要点与难点(私募股权投资基金流程技巧全图解)

本书创造性地使用图表化的表达方式,生动直观地全面详细剖析私募股权基金从搭建到退出各个环节的具体流程,对相关管理规范、搭建模式、各类问题以及解决思路等方面进行了梳理,力求指导基金从业者从入门到渐次进阶,干货多多。这既需要对行业的整体研判,也需要对细分市场的深刻洞察,还需要熟练掌握投资领域的财务知识和法律技能相信在统一资管标准的大背景下,本书对银行、信托、证券等领域的参与者亦有着相当的参考价值。

2018年4月,权威部门发布《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》(业内简称“资管新规”),提出统一监管标准、消除多层嵌套、打破刚性兑付、规范资金池、降低期限错配等要求。“资管新规”颁布后,业务层面的各种募投乱象将面临着逐步清理和规范,和压力。同时,淘汰代谢、去芜存菁之后,存量资金和融资需求也被逐步释放出来,需要按照新的业务模式重新配置。从基金业协会今年的工作安排来看,不断强化基金管理人在展业过程中信用机制和信用文化的建设是其重要组成部分。鼓励会员机构和从业人员主动积累自身信用,推动私募基金行业实现信用自治。私募股权基金的蓬勃发展,吸引了一大批高学历、高素质、有才华的年轻人加入基金从业队伍。可以预见今后资产管理机构和基金从业者都需要重构私募领域以合规、信用和创新为主导的核心竞争力,以应对全新的机遇和挑战。

二、私募股权投资基金、私募创业投资基金、私募证券投资基金与其他类别私募基金

私募股权基金是西风东渐的产物。私募股权基金一方面解决用资企业融资的难题,另一方面为资金的供给端提供了全新的增值渠道。尤其对于创新、创业、成长型的公司,私募股权基金具有不可比拟的扶持和孵化作用,其社会意义无论怎样高估都不过分。而对于投资者而言,根据风险偏好不同,设计不同的结构和层级,对于提高资金利用的效率,丰富资金供给产品,调动投资者的热情,也具有很大的现实意义。

然而,私募基金在迅猛发展的同时,也存在许多问题。私募基金领域的主要问题,是成熟度不足的问题。对于投资者而言,对风险的预估偏低,对收益的刚性要求较高;对募资企业而言,对企业的管理水平和长远规划缺乏全局设计,对市场和规则的敬畏不足;对基金管理人而言,良莠不齐,其整体的管理能力和道德风险,长期以来未能消除人们的疑虑;从监管的角度来看,制度的建设和监管能力还有很长的路要走。截至2019年4月底,基金业协会已累计公示148家不予登记的机构,涉及的律师事务所121家次,相关律师277人次,完成4批1562家私募基金管理人风险自查,累计公告26批次,股票学习网站635家失联机构,累计注销356家失联或异常经营机构,披露1。46万家无展业能力机构。

(1)“募”:通过定向、非公开的方式募集资金;(2)“投”:私募基金选择高成长性的非上市公司进行权益性投资并取得一定股份;(3)“管”:私募基金以种种方式推动公司发展促进股权增值;(4)“退”:私募基金通过公司首次公开发行股票(IPO)、兼并与收购(M&A)或管理层回购(MBO)等方式退出(出让股权)并获利。这就在投资人和企业之间通过规则有效搭建起彼此预期明确的桥梁,对于社会资源整合、促进科学技术转换为现实生产力、创造社会财富等各方面都有着巨大的制度推进功能,尤其对于创新、创业、成长型的公司更是具有不可比拟的扶持和孵化作用。

从某种意义上说,本书也是笔者学习过程的记录。可视化是当今学习和表达的重要方式,对于复杂信息的处理和流程的演示,图表具有不可替代的优势,因此本书大量使用了图表的表达方式,希望能够借此帮助读者快速地理解相关内容。

本书创造性地使用图表化的表达方式,生动直观地全面详细剖析私募股权基金从搭建到退出各个环节的具体流程,对相关管理规范、搭建模式、各类问题以及解决思路等方面进行了梳理,力求指导基金从业者从入门到渐次进阶,干货多多。这既需要对行业的整体研判,也需要对细分市场的深刻洞察,还需要熟练掌握投资领域的财务知识和法律技能相信在统一资管标准的大背景下,本书对银行、信托、证券等领域的参与者亦有着相当的参考价值。

法律是帮人赚钱的;而且规则的杠杆功能足以帮助我们以小博大实现跨越式发展。

耿志宏律师,北京盈科(武汉)事务所律师,高级合伙人。武汉大学法学院法律硕士学位,曾任清华大学法律硕士联合导师。耿律师长期专注于公司、证券法领域,对项目融资、公司并购、上市、尽职调查、公司治理、企业风险管理和私募基金领域具有丰富的经验。近年来重点关注私募基金管理人登记、私募基金“募、投、管、退”和私募基金争议诸方面法律实务,担任多家省市级引导基金专家评审委员。

制度创新需要高水准的专业服务,有赖于对实践的不断总结。2005年起,北京律协在全国率先成立“风险投资专业委员会”(后拓展为“PE/VC专业委员会”),笔者有幸担任首任专业委员会主任。从那时起不仅有幸作为律师、仲裁员和公司董事、顾问等不同角色参与诸多私募股权投资(PE)具体实务,更时刻关注这方面的研究成果。遗憾的是,务实而系统的作品实在难得一见。近来有幸读到耿志宏律师《图解私募股权基金》一书文稿深感耳目一新,尤其以下两个特点给我印象深刻:

私募股权投资(PE)主要指对已经形成一定规模并产生稳定现金流的成熟企业的私募股权投资部分,主要是指创业投资后期的私募股权投资部分,而这其中并购基金和夹层资本在资金规模上占最大的一部分。中国语境下,私募分为直接投资到中国境内目标企业的私募和通过在海外设立离岸公司方式进行的红筹私募。而广义的私募股权投资(PE)则包括涵盖企业首次公开发行前各阶段的权益投资,即对处于种子期、初创期、发展期、扩展期、成熟期和Pre-IPO各个时期企业所进行的投资,相关资本按照投资阶段可划分为创业投资(Venture Capital)、发展资本(development capital)、并购基金(buyout/buyin fund)、夹层资本(Mezzanine Capital)、重振资本(turnaround),Pre-IPO资本(如bridge finance),以及其他如上市后私募投资(private investment in public equity,即PIPE)、不良债权(distressed debt)和不动产投资(real estate)等等。作者结合自身实践经验,以律师的视角,从合规性出发,最大限度地涵盖私募股权投资(PE)方方面面的操作实务。

本书写作过程中,笔者的助理李叶眉律师给予了大力的帮助,实习生袁菁敏同学对本书的资料收集也有贡献。法律出版社编辑冯雨春老师、李沂蔚老师的鼓励和指导,是笔者能在枯燥的写作中坚持下来的宝贵动力。在此一并敬致谢忱。吕良彪先生和梅向荣先生百忙中为本书拨冗作序,为拙文增色不少,在此一并申谢。律师的工作十分繁忙,本书完全是在工作之余利用碎片化的时间写就,其间我的太太为此付出了很多,小女的欢声笑语也为寂寞中的写作平添慰藉,借此机会也奉上深深的感激和祝福。

长期以来,我国私募基金在“募、投、管、退”各环节的操作模式和法律文本,大量沿袭外国做法。这种探索中的因循行为固然有其合理性,但是一种操作模型或者权利义务的各项安排,必须深深扎根于当下的土壤中才能具有持久的生命力。外国的成熟做法在我国法律框架下,能否运行顺畅,了无滞碍,仍需市场和作为行为指引的司法裁判的检验。2019年7月,最高人民法院发布《全国法院民商事审判工作会议纪要(征求意见稿)》,其中在“关于金融消费者权益保护纠纷案件的审理”部分,用六个条文、大量篇幅,规范了适用于包括私募基金的各类资管行为,对相关法律适用、责任主体、举证责任、证据要求、损失额以及免责事由进行了详细的界定,审判实践中的一些案例,也颠覆了很多人对私募基金的认识,值得业内人士关注。

私募股权投资主要指对已经形成一定规模并产生稳定现金流的成熟企业的私募股权投资部分,主要是指创业投资后期的私募股权投资部分,而这其中并购基金和夹层资本在资金规模上占更大的一部分。中国语境下,私募分为直接投资到中国境内目标企业的私募和通过在海外设立离岸公司方式进行的红筹私募。而广义的私募股权投资则包括涵盖企业首次公开发行前各阶段的权益投资,即对处于种子期、初创期、发展期、扩展期、成熟期和Pre-IPO各个时期企业所进行的投资,相关资本按照投资阶段可划分为创业投资、发展资本、并购基金、夹层资本、重振资本,Pre-IPO资本,以及其他如上市后私募投资、不良债权和不动产投资等。作者结合自身实践经验,以律师的视角,从合规性出发,更大限度地涵盖私募股权投资方方面面的操作实务。

私募股权基金引入我国后快速成长,尤其是近几年得到了迅猛的发展。根据中国证券投资基金业协会的数据,截至2019年6月底,登记备案的私募股权、创业投资基金管理人有1。47万家,私募股权创投类基金9。18万亿元,其中创投基金规模达到1。01万亿元。从中美监管统计数据看,创投基金绝对规模已经超过美国(SEC公布的2018年3季度末VC规模为810亿美元)。

制度创新对于社会经济发展无疑具有巨大的推动作用:任何一种商业模式其实都是“游戏规则”的设定,都是参与者权利义务的设定,由此搭建商业平台,凝聚社会资源,创造和分配社会财富,推动社会进步。在这个意义上,私募股权投资(PE)堪称典范。

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